加入收藏 设为首页 联系我们
网站首页 刑事辩护 刑事要闻 刑事法学 成功案例 我的博客 意见中国 联系我们      
王卫东律师免费咨询电话:13951032702,办公地址:南京市建邺区奥体大街68号4A栋6层。
  南京刑事辩护网 曹某某合同诈骗非法销售伪劣产品非法持枪案辩护词

曹某某合同诈骗非法销售伪劣产品非法持枪案辩护词
http://www.nj-lawyer.net 2010/2/27 11:04:40 来源:南京刑事辩护网 作者: 王卫东律师
 

案语:该案涉案人员众多,旷日持久,不仅有罪名辩、量刑辩还有财产辩,通过阅卷,我发现,在销售柴油的过程中,买柴油的客户均知道曹某等人销售的柴油是什么品质,买卖的过程中不存在欺骗,是一个愿买愿卖的过程。我决定,对合同诈骗罪做无罪辩护。(江苏钟山明镜律师事务所王卫东律师


尊敬的审判长、审判员:
     江苏钟山明镜律师事务所依法接受本案被告人曹某某亲属的委托并征得其本人同意,指派我(王卫东律师)担任被告人曹某某的一审辩护人。经过刚才的法庭调查,我对起诉书指控被告人曹某某犯非法持有枪支罪不持异议,但是我们认为,起诉书对被告人曹某某犯合同诈骗罪和生产、销售伪劣产品罪的指控不能成立,我同意陈某某的辩护人刚才发表的关于合同诈骗罪和生产、销售伪劣产品罪的辩护意见,观点相同的部分我们就不赘述了,下面我们发表如下辩护意见,供合议庭参考。
一、        关于合同诈骗罪
    合同诈骗是行为人利用经济合同这一特定形式进行诈骗的行为,而行为人之所以构成合同诈骗罪是基于行为人根本不会也不愿意履行这份合同给行为人所设定的义务。
    《刑法》第二百二十四条规定的合同诈骗罪有五种情形分别是:1、以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;2、以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;3、没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;4、收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;5、以其他方法骗取对方当事人财物的。这五种情形均显示和表明,行为人不管用什么手段和花样,都是为了不履行经济合同作各种准备和铺垫,而最终非法占有合同相对方因积极履行合同而自愿交付给行为人的财物。可以说在签订和履行合同的过程中,因为各种各样的原因导致的合同纠纷也千变万化,但可以肯定的是,并不是所有的合同纠纷都能够被认定为合同诈骗,本辩护人认为除了涉案金额大小之外,行为人是否愿意履行合同以及是否实际履行合同是衡量行为人的行为是否构成合同诈骗罪的分水岭,如果行为人为了履行先前签订的合同所约定的义务而做出各种努力,那么行为人即使没有完成合同义务,也不能被认定为合同诈骗。具体到本案中,NA公司是否有履行仓储、运输合同给自己设定的合同义务的行为,应该成为NA公司是否构成合同诈骗罪的关节点,那么,在NA公司和中石油华中公司之间所签订的仓储、运输合同给NA公司约定了那些义务呢?从公诉机关提供的书面仓储、运输合同可以看出,NA公司的主要义务是保证油品在仓储和运输过程中数量和质量的安全,且需要按时送达,并需经过中石油华中公司验收合格,仓储、运输合同还明确约定,倘若发生一切数量和质量问题,NA公司都要承担赔偿责任,武汉海鸿公司以租赁给华中公司使用的车辆为NA公司履行合同提供担保。为了保证油品的数量和质量符合中石油华中公司的验收要求,NA公司是否有积极履行的行为?辩护人认为,如果行为人直接用水来置换0#柴油,并将注水油配送到湖南、湖北时虚报指标,在华中公司检验时蒙混过关,使华中公司收下这些注水油,行为人的这种行为应该构成合同诈骗罪,之所以辩护人认为这种行为构成合同诈骗罪,究其根本原因是行为人根本不履行、也无意履行合同约定的保质、保量的义务,行为人对于是否能够保质、保量地履行合同持放任的态度,既不想保质、也不想保量,既不去保质、也不去保量。但是,本案中,NA公司为了履行仓储、运输合同所约定的保质、保量的义务,购买了品质较好的、指标与0#柴油接近的、价格较高的燃料油且通过一定的工艺手段使油品在配送到湖南、湖北时,能够满足华中公司的验收标准要求,从仓储、运输合同的履行结果上来看,这两份合同中给NA公司所设定的主要义务均得到了完全的履行。本案中,对NA公司的这种积极履行义务的行为,我们是不能视而不见,虽然NA公司如此的做法是为了置换出0#柴油,用以谋取利益。辩护人注意到,公诉机关指控曹某某等人犯合同诈骗罪的基础在于本案中在履行仓储、运输合同的过程中,存在置换油品的行为,并认为倒罐、加碱等行为是具体的犯罪手段,对于此,辩护人的观点恰恰与公诉人相反,购入品质与0#柴油相接近的燃料油以及实施倒罐、加碱等行为不仅有置换0#柴油的目的还有使配送的油品达到华中公司验收标准这一目的。对于置换0#柴油所可能产生的质量、数量方面的后果,NA公司并非放任不管,不闻不问,为了油品质量能够达到0#柴油的验收标准,NA公司实施的倒灌、加碱等行为就是为了使油品达标所做出的种种积极努力,这种积极努力表明,NA公司对仓储、运输合同给自己设定的合同义务没有不履行,而是积极履行,既然,NA公司积极履行了仓储、运输合同约定的义务,虽然存在油品置换的情况,NA公司也不构成合同诈骗罪。
    辩护人注意到,在仓储、运输合同里,NA公司与中石油华中公司之间就油品的质量和数量安全以及油品质量数量出问题时违约责任的承担方式作出了明确的约定,同时约定履约中出现的未尽事宜按《中华人民共和国合同法》的规定处理,另外,约定了海鸿公司用汽车为此提供担保,并约定了一旦油品的数量、质量出了问题,将争议提交武汉市仲裁委员会裁决。辩护人认为,这些约定均是合法有效的,对合同当事方产生法律上的约束力。华中公司如果认为NA公司在履行仓储、运输合同过程中有违约行为,华中公司有权收集证据向武汉市仲裁委员会提起仲裁,并按照合同的约定将担保人海鸿公司列为共同被申请人,要求NA公司和海鸿公司承担法律责任,从NA公司与华中公司所约定的条款上来看,NA公司并没有逃避承担在合同履行中的违约责任的故意,也没有在华中公司要求NA公司承担责任时进行逃避和拒不履行。因此,本案中的油品置换是民事纠纷,该纠纷应该依照当事人签订的仓储、运输合同,根据《合同法》和《仲裁法》的规定,由武汉市仲裁委员会管辖。
二、        关于生产、销售伪劣产品罪
    起诉书指控被告单位和两名被告人自购油品予以简单加工,试图以不合格产品冒充合格产品进行销售,因意志以外的原因尚未实现销售,其行为构成生产、销售伪劣产品罪未遂。辩护人认为起诉书的这一指控不能成立。
    行为人构成生产、销售伪劣产品罪的主客观要件,辩护人在此不赘述。经过法庭调查,辩护人认为公诉机关没有证据证明被告人曹某某具有“试图以不合格产品冒充合格产品进行销售”的故意,也没有证据证明“不合格产品”不合哪个“格”,哪个指标不合格。
    陈某某和曹某某的供述、江浦经济贸易公司总经理徐勇和业务员陆允辉的证言、海滨公司开具给江浦经济贸易公司的增值税发票等证据和销售合同均能够证明,NA公司销售给下家的油品名称均是燃料油,价格均比市场同期0#柴油的价格要低,江浦经济贸易公司等下家对所购买的油品究竟是燃料油还是0#柴油是明知的,这种明知就推翻了起诉书指控的NA公司以不合格产品冒充合格产品的故意和行为,下家之所以购入NA公司的燃料油,因为油品比较紧张,下家知道NA公司出售油品每吨的价格要比同期市场的0#柴油价格低50—80元,江浦经济贸易公司等下家转手以0#柴油的名义卖出有利可图,达到赚钱的目的。上述事实已经证明,以0#柴油的名义和价格卖出燃料油的是NA公司的下家所为,而不是NA公司的行为,NA公司根本没有以0#柴油的名义和价格出售燃料油的故意和行为。至于对于中转站结存的燃料油,本辩护人在法庭调查阶段没有看到公诉人举出证据,证明这批燃料油将以0#柴油的名义被销售出去,相反,陈某某和曹某某的供述却能够证明,这些油品(包括经过赵某某处理过的油品),符合能够销售出去的燃料油的指标就以燃料油的名义卖出去,不符合指标就不会卖出去。在公诉人举证时,公诉人出示了对属于NA公司的油品以0#柴油的标准为鉴定依据的鉴定结论,由于NA公司没有将燃料油当作0#柴油出售,因此这份鉴定结论不能作为NA公司意图将燃料油当作0#柴油出售的证据,更不能证明这批结存燃料油的货值。
三、        关于非法持有枪支罪
     辩护人对起诉书指控被告人曹某某犯非法持有枪支罪的定性不持异议,但,该涉案枪支是5.6毫米小口径运动****,是体育运动比赛用枪,该枪对人体的杀伤力明显不如制式军用枪支和****相比,请合议庭在量刑时予以考虑。
四、        关于本案中被扣押的曹某某及其亲属的财产
    据曹某某及其亲属反映,侦查机关在侦查阶段扣押了大量的曹某某本人及其亲属张某某、曹某、陈某等的财物,但绝大部分未出具扣押物品的凭证。
    根据《刑事诉讼法》第198条、“六部委规定”第48条之规定,侦查机关对于扣押的物品及其清单应该随案尽数移送人民法院,由人民法院根据这些财物系赃款、赃物还是系案外人财产抑或与犯罪无关的财产分别依法作出处理。被扣押的财产清单辩护人将在书面辩护词中列明,在此辩护人不再赘述。
    审判长、审判员,我的辩护意见发表完毕。
附:曹某某及其亲属被扣押的物品清单
 
 
                               辩护人:王卫东律师江苏钟山明镜律师事务所 
 
注:案件办理结果:一审判决对曹某某涉嫌合同诈骗罪未予认定。

 
相关阅读: 南京王卫东律师,成品油,
上一篇: 进步还是退步
下一篇: 老调新弹
   
 
王卫东律师
王卫东律师联系方式:
手机:13951032702
Q Q:896298753
邮箱:wwd13951032702@hotmail.com
意见中国之原创及文摘
 
·不要对苍蝇说屎的坏话
·“讳式治史”的背后
·中国男人,真的配不上中国女人?!
·长春疫苗案是块试金石
·杭州放火案的彼一时此一时
·“钱宝案”中的“追赃挽损”分析
·崔永元的生意
·急于过“标配”的人生?!
·大秦帝国的真相
·三种坏文化影响了数千年
·繁衍水浒人、三国人的恶果
·为什么文革不会重来
·要对“狡辩的权利”报以掌声
·不想吃唐僧肉的妖怪不是好妖怪
·特色“寺情”
·中国的现状和未来
·从牛魔王被镇压说起
·中国改革的三点认识
·求战与求和,爱国与卖国
·野夫:闲话王朔
 友情链接  
 
中国刑事法律网 
最高人民法院
最高人民检察院
公安部
司法部
北京大学法学院

中国人民大
学法学院
中国政法大学法学院
西南政法大学
华东政法大学

首页 | 免责申明 | 关于我们 | 意见中国 | 联系我们 | 友情链接
地址:南京市建邺区奥体大街68号4A栋6层 手机:13951032702
ADD:6th Floor, Building 4A, No. 68, Olympic Street, Jianye District, Nanjing    Mobile:13951032702
Http://www.nj-lawyer.net,Email:13951032702@sina.com
南京刑事辩护网 版权所有 2008 苏ICP备09010419号 网站建设南京逗点科技公司